根據我國目前私募股權投資市場的現狀，我們發(fā)現，投資者普遍缺少專業(yè)知識，缺乏成功的投資經驗，投資行為缺少理性的分析基礎，卻多為被動的跟風投資。如此，投資者利益很容易因為盲目的跟風投資而成為投資市場的犧牲品，嚴重者甚至會引起投資市場的波動，破壞投資市場的穩(wěn)定性和經濟秩序。因此，本文認為，設立一套完善的合格投資者制度，為投資者進入投資市場設定門檻，明確合格投資者應具備的條件，把好進入私募股權投資市場的第一道關，從根本上防范因盲目投資而造成的資本流失，是我國目前投資領域立法亟待解決的問題。

一、我國合格投資者相關規(guī)定的理論解釋及評析

2011年初，《證券投資基金法（修訂草案）》（以下簡稱“草案”）亮相，第75條之七的第2款規(guī)定對合格投資者進行了界定，“前款所稱合格投資者，是指達到規(guī)定收入水平或者資產規(guī)模，并且具備相應的風險識別能力和風險承擔能力、其基金認購金額不低于規(guī)定限額的單位和自然人。合格投資者的具體標準由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定”。根據草案的要求，合格投資者需要滿足以下構成要件：（1）達到規(guī)定的收入水平或者資產規(guī)模；（2）具備相應的風險識別能力和風險承擔能力；（3）基金認購金額不低于規(guī)定限額。

（一）關于收入水平和資產規(guī)模的規(guī)定

這并非我國立法首次接觸有關投資者的收入水平和資產規(guī)模的規(guī)定，2003年《證券公司客戶資產管理業(yè)務試行辦法》、2005年《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》、2007年《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》對投資者的要求都進行了規(guī)定。但上述規(guī)定僅進行了原則性的規(guī)定，在司法實踐中容易被架空，導致立法目的無法實現。例如，上述規(guī)定都約定投資門檻為100萬元，但是對自然人投資者和單位投資者并無區(qū)分，單位投資者只要滿足最低認購限額，即可成為“合格投資者”，而對于單位投資者，100萬元的標準無法發(fā)揮門檻作用。又如，若某幾個自然人投資者以隱名合伙的形式，選派一名代表作為出名營業(yè)人，而其他的投資者作為隱名合伙人，不直接成為私募基金的客戶，則出名營業(yè)人只要能夠滿足對最低認購額度的要求，則不需要滿足個人收入和家庭資產上要求。

（二）關于風險識別能力和風險承擔能力的規(guī)定

私募基金對投資者的最核心要求是投資者應具備投資能力，包括草案在內的規(guī)定都沒有對投資能力實質性的、可操作性的要求，很難保證私募基金的投資者能夠具備保護自身利益的能力。針對當前我國現行的規(guī)定都只是原則性規(guī)定，本文認為，對合格投資者的投資能力的要求，可從以下三個方面入手：

（1）獲取信息的能力，私募發(fā)行的核心在于豁免注冊，投資者無法從正式渠道獲得發(fā)行人的重要信息，因此，對于“合格投資者”的要求應該是與發(fā)行人之間有重要的聯系、關系，或有能力獲取自己所需要的信息，通過自己與發(fā)行人的關系獲得本應通過信息公開披露的方式獲得的信息；

（2）風險識別能力，私募基金的投資人將資金投入私募股權基金后，就將資金的管理權交給了基金的管理者，之后的收益情況與私募股權基金的運作成功與否密切相關，也就需要私募股權基金的投資人在實際投資之前，對投資的風險進行評估和判斷；

（3）風險承受能力，私募股權基金的項目投資周期較長，一般情況下為5-8年。根據私募基金實際運作情況來看，大部分投資者采用分階段投資的方式，在基金運作的過程中，視情況而跟進投資。可見，私募股權基金具有投資周期長、投資規(guī)模大的特點，這就對投資者所提供資金的穩(wěn)定性和持續(xù)性提出非常高的要求。

（三）關于驗證標準的規(guī)定

對基金的認購設定最低認購金額，實際上是對投資者是否具備投資實力的一種檢驗。對“合格投資者”的檢驗，各國采用了不同的辦法，以“實質檢驗法”和“最低認購額限制法”為主。實質檢查法，就是法律要求基金單位發(fā)行人承擔保證基金投資者是合格投資者的責任，基金單位發(fā)行人在向投資者發(fā)行基金單位之前，必須實質檢視投資者管理或控制的金融資產的數量。只有擁有超過確定合格投資者所需的最低金融投資數額的投資者，才能被視為合格投資者。所謂最低認購額限制法，就是法律強行規(guī)定私募基金的投資者認購的私募基金單位不得少于確定老練投資者所需的最低金融投資數額，一次推定其擁有老練投資者所需的最低金融投資數額，是合格的投資者。由草案中的規(guī)定可見，我國采用的是最低認購額限制法。

二、立法修改建議

關于我國的合格投資者制度設立的尺度，有觀點認為應從寬設定，吸引更多的資本進入到私募股權投資市場中，推動私募股權基金的發(fā)展，同時，也為因政策調控而從股市和樓市中流出的熱錢，疏通投資渠道，防止熱錢長期涌動于市場中對農產品等生活必備產品進行物價炒作，進而影響市場秩序。同時，有觀點主張設定相對嚴格的門檻，這是由私募股權投資的性質決定的。私募的性質在于豁免注冊，因此設定較高的門檻是對投資者利益的第一道保障。考慮到私募股權投資在我國尚處于發(fā)展初期，其豁免注冊屬性和高風險性與我國以往的投融資模式有著本質性區(qū)別。本文認為，我國目前的私募股權投資市場的合格投資者制度的設定應本著宜嚴不宜寬的原則。對于這種新興的投融資模式以及其可能帶來的經濟、法律和社會后果對我國經濟所產生的影響，都屬未知，在這種情況下，將私募股權投資的準入大門大開，容易對投資者形成誤導，導致大量資本流入，對整個投資市場都將是一個大的沖擊，因此，應本著謹慎的態(tài)度，從嚴設立合格投資者制度，這也是符合制訂“合格投資者”制度的立法目的的。

（一）明確關于收入水平的標準

按照投資者的主體性質的不同，本文將投資者分為單位投資者和自然人投資者。本文認為，單位投資者普遍具有資金實力雄厚的特點，不必再通過收入和資產規(guī)模的相關規(guī)定來設定準入門檻，大可不必。因此，對單位投資者應默認其符合合格投資者的收入水平和資產規(guī)模的要求。本文僅就自然人投資者的收入要求進行討論。從美國《證券法》和《D條例》和我國臺灣地區(qū)的《證券基金法》中的規(guī)定，我們可以看出，作為私募基金的自然人投資者，該自然人應具有一定投資規(guī)模、資產數量或其年凈收入或與其配偶的共同年凈收入達到一定數額標準，并且對于本年度的凈收入有一個達到一定水平的合理預期。根據私募基金的風險程度高于信托公司集合資金信托計劃的風險程度，不妨在《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》中關于對家庭資產和個人收入方面的規(guī)定的基礎上，對數額標準進行提高。同時，由于我國的自然人財產登記制度不完善，還應要求自然人投資者提供納稅證明，以排除隱名合伙的情況。