一、我國對離岸金融市場法律監(jiān)管的必要性

隨著我國改革開放的不斷深入，離岸金融市場的建立，對于提高我國金融業(yè)在國際金融市場的競爭力具有推動作用。我國離岸金融市場的發(fā)展現(xiàn)狀以及存在的問題都在考驗著我國應(yīng)對能力。因此，我國應(yīng)加強離岸金融市場的法律監(jiān)管。

（一）我國離岸金融市場的發(fā)展現(xiàn)狀批準(zhǔn)深圳開展離岸金融業(yè)務(wù)是我國離岸金融市場發(fā)展的起點。我國首家獲準(zhǔn)開辦離岸金融業(yè)務(wù)的銀行是招商銀行。隨后，中國農(nóng)業(yè)銀行與中國工商銀行深圳市分行、深圳發(fā)展銀行（平安銀行）、廣東發(fā)展銀行深圳分行經(jīng)批準(zhǔn)相繼開辦了離岸金融業(yè)務(wù)，只是，后來由于東南亞金融危機(jī)的影響，這些銀行開辦的離岸金融業(yè)務(wù)被叫停。2002年6月，招商銀行和深圳發(fā)展銀行（平安銀行）又開始經(jīng)營離岸金融業(yè)務(wù)。與此同時交通銀行總行和浦東發(fā)展銀行也開始開辦離岸金融業(yè)務(wù)，因此上海從此邁入了離岸金融市場的行列。2006年5月，國務(wù)院正式批準(zhǔn)天津濱海新區(qū)為我國的金融改革的實驗區(qū)，鼓勵在濱海新區(qū)進(jìn)行金融創(chuàng)新和改革。天津濱海新區(qū)以其區(qū)域、政策等優(yōu)勢成為最有潛力發(fā)展離岸金融業(yè)務(wù)的地區(qū)。雖然，離岸金融市場在我國已經(jīng)取得一定的成績，但是離岸金融市場業(yè)務(wù)并不成熟。我國仍存在著離岸金融市場法律監(jiān)管缺失的問題，在一定程度上阻礙了離岸金融市場的快速發(fā)展。

（二）我國對離岸金融市場法律監(jiān)管的現(xiàn)狀1997年10月23日，中國人民銀行頒布了《離岸銀行業(yè)務(wù)管理辦法》，明確規(guī)定了離岸銀行業(yè)務(wù)的行業(yè)性質(zhì)、服務(wù)的針對項目及服務(wù)的業(yè)務(wù)范圍、申辦辦法等。1998年5月13日國家外匯管理局頒布并實施的《離岸銀行業(yè)務(wù)管理辦法實施細(xì)則》，對離岸金融業(yè)務(wù)不能由離岸銀行分支機(jī)構(gòu)辦理，離岸金融業(yè)務(wù)辦理人員必須具有較高職業(yè)素質(zhì)等做出了具體規(guī)定。后來，由于國家的高度重視，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會頒行《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》以及《合作金融機(jī)構(gòu)行政許可事項實施辦法》，以及《境內(nèi)機(jī)構(gòu)借用國際商業(yè)貸款管理辦法》、《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對外擔(dān)保管理辦法》等，這些管理辦法都對我國離岸金融市場中的銀行業(yè)務(wù)做出了一些法律規(guī)定。通過對以上法律法規(guī)的制定與完善，說明我國政府在離岸金融法律監(jiān)管方面做出了許多努力，并隨著離岸金融市場的新情況、新形勢的出現(xiàn)而不斷調(diào)整和修改相關(guān)政策。但是，離岸金融市場的國際化與自由性決定了其在經(jīng)濟(jì)形勢轉(zhuǎn)變中的創(chuàng)新性與效率性。所以法律的修訂必須要緊隨形勢的變化，否則法律調(diào)整的滯后性將會影響市場有效的優(yōu)化資源配置。而目前，我國的法律法規(guī)已經(jīng)明顯的滯后于離岸金融市場的發(fā)展形勢。例如：離岸金融市場的稅收問題、離岸銀行安全穩(wěn)健性經(jīng)營的維護(hù)問題、以及跨國監(jiān)管的問題等等，我國現(xiàn)存法律法規(guī)并沒有做出明確規(guī)定。我國對離岸金融市場法律監(jiān)管存在的法律方面的欠缺，將在下文詳細(xì)展開。

（三）我國離岸金融市場法律監(jiān)管存在的問題目前我國離岸金融市場基本法律體系涵蓋了市場準(zhǔn)入、監(jiān)管機(jī)關(guān)、離岸銀行業(yè)務(wù)的范圍、監(jiān)管模式、檢查和監(jiān)督制度五個方面。盡管目前法律為我國建立離岸金融市場，開展離岸銀行業(yè)務(wù)提供了基本的法律規(guī)范框架，但是在許多方面還需要改進(jìn)。首先，離岸金融市場法律法規(guī)建設(shè)相對滯后。我國現(xiàn)存的相關(guān)法律法規(guī)已明顯不能適應(yīng)當(dāng)前離岸金融市場的發(fā)展，對離岸銀行市場準(zhǔn)入條件、離岸稅收、離岸金融內(nèi)控機(jī)制等都沒有明確而有效的規(guī)定。其次，離岸金融監(jiān)管模式存在缺陷。我國實行內(nèi)外業(yè)務(wù)分離型的市場監(jiān)管模式，主要是為了提高離岸金融賬戶的抗風(fēng)險能力與持續(xù)發(fā)展的能力，然而，此模式允許銀行將在岸資金補充離岸頭寸，這就增加了離岸貸款資金的收回風(fēng)險，反而降低了離岸賬戶抵御風(fēng)險的能力。再次，離岸金融市場監(jiān)管機(jī)構(gòu)職能單一且制定法規(guī)缺乏統(tǒng)一性。國家外管局的主要職能僅是監(jiān)管有關(guān)外匯的事務(wù)，而離岸銀行業(yè)務(wù)所涉及的內(nèi)容存在于兩方面，即：外匯交易業(yè)務(wù)和銀行內(nèi)部經(jīng)營業(yè)務(wù)，因此銀行的內(nèi)部經(jīng)營監(jiān)管被忽視。而且，我國離岸金融市場的監(jiān)管法律法規(guī)是各個部門根據(jù)自身的需要而制定，所以在具體執(zhí)行時會不可避免的出現(xiàn)矛盾。各種法規(guī)的不一致性將會阻礙離岸金融市場的有效運行。最后，外匯管制過于嚴(yán)格。目前我國完全放開外匯管制的基本條件還不完備，所以實行內(nèi)外分離型的離岸金融市場。但是基于我國的基本政策要求，我國的離岸金融業(yè)務(wù)中，外匯業(yè)務(wù)監(jiān)管要求很嚴(yán)格。然而，資金的自由流動和與外國貨幣的自由兌換是離岸金融市場形成的重要條件，我國對資本項目外匯實行嚴(yán)格管制在一定程度上阻礙了離岸金融市場的運轉(zhuǎn)。

二、完善我國離岸金融市場的法律監(jiān)管

離岸金融市場要取得長足，健康的發(fā)展，就要重視離岸金融業(yè)務(wù)的法律監(jiān)管。因此，我國應(yīng)在充分認(rèn)識并分析國內(nèi)經(jīng)濟(jì)以及金融形勢的情況下，建設(shè)合理有效的法律監(jiān)管體系。

（一）完善離岸金融市場的立法審視離岸金融市場的發(fā)展需要，同時審時度勢，針對離岸金融業(yè)務(wù)制定一部全面統(tǒng)一的法律，明確規(guī)定離岸稅收以及稅收承諾制度，明確離岸銀行準(zhǔn)入條件。以法律的形式確立統(tǒng)一的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，通過披露、糾正和整改權(quán)力等方面的機(jī)制建設(shè),設(shè)置較為全面監(jiān)管措施，強化離岸金融機(jī)構(gòu)內(nèi)控機(jī)制的質(zhì)量。

（二）選擇合適的監(jiān)管模式離岸金融監(jiān)管的模式包括內(nèi)外業(yè)務(wù)混合型、內(nèi)外業(yè)務(wù)分離型和虛擬業(yè)務(wù)型三種。中國在構(gòu)建離岸金融市場監(jiān)管法制的過程中應(yīng)采用內(nèi)外業(yè)務(wù)分離型監(jiān)管模式并允許一定程度的內(nèi)外業(yè)務(wù)滲透。面對金融業(yè)全面開放和一體化金融市場可能帶來的風(fēng)險，我國目前的金融市場發(fā)展水平和市場運行機(jī)制在應(yīng)對上述風(fēng)險方面還存在許多薄弱環(huán)節(jié)。采用內(nèi)外分離型管理模式并允許一定程度的內(nèi)外業(yè)務(wù)滲透，將在很大程度上滿足我國吸引外資的求，而且也能是監(jiān)管靈活而有力。

（三）逐步開放離岸金融業(yè)務(wù)外匯管制離岸金融市場的快速發(fā)展，離不開自由的外匯交換和資金流動。因此，逐步放開離岸金融市場的外匯管制是離岸金融市場發(fā)展的重要一環(huán)。在發(fā)展離岸金融市場的過程中，可以針對離岸金融市場所在的不同區(qū)域，滿足離岸金融市場的需要，實行自由外匯政策．使得外匯交易的資金資金鏈條自由高速運轉(zhuǎn)。只有這樣，我國的離岸金融市場才會在自由流暢的環(huán)境中，充分利用自身優(yōu)勢，靈活的從事離岸金融業(yè)務(wù)，也只有在這種情況下，離岸金融市場才會健康有序的運行。

（四）健全預(yù)警機(jī)制，打擊國際金融犯罪離岸金融市場的快速發(fā)展，不可避免的帶來一定的風(fēng)險，健全預(yù)警機(jī)制，加強對應(yīng)發(fā)生或者未發(fā)生的風(fēng)險的防范，將會降低離岸金融業(yè)務(wù)的風(fēng)險力度。因此，可以在金融機(jī)構(gòu)中開展內(nèi)部審查機(jī)制。金融機(jī)構(gòu)通過定期匯報的形式，向監(jiān)察機(jī)關(guān)匯報自身的離岸金融業(yè)務(wù)經(jīng)營方式，以此來加強自身的審查機(jī)制，筆者認(rèn)為，如果以法律的形式，將這種內(nèi)部審查機(jī)制固定下來，效果會更好。離岸金融的國際性、資金自由的流動性，為國際金融犯罪提供了契機(jī)。國際金融犯罪會扭曲國際資金的正常流動，破壞金融秩序的穩(wěn)定，這樣會給銀行體系帶來較大的經(jīng)營風(fēng)險。比如，一些腐敗的官員和唯利是圖的商人，可能會利用自己擁有的權(quán)利或者資源，鉆法律的空子，洗錢的風(fēng)險就會出現(xiàn)。因此，設(shè)定反洗錢預(yù)警機(jī)制，離岸金融賬戶的外匯收支，要進(jìn)行嚴(yán)格的審查登記，一旦出現(xiàn)重復(fù)申報或者漏報的情形，就進(jìn)行嚴(yán)厲的懲處。

（五）擴(kuò)大法律監(jiān)管的范圍就目前來說，我國對于國際金融市場的立法監(jiān)管主要集中于調(diào)整內(nèi)資銀行的法律關(guān)系，但是在實際的金融運作過程中，許多外資銀行也正在從事離岸銀行業(yè)務(wù)，而我國對外資銀行的離岸金融業(yè)務(wù)并沒有納入監(jiān)管范圍，這將會對我國的離岸金融市場帶了一系列的風(fēng)險。因此，我國應(yīng)盡快建立健全外資銀行離岸金融的監(jiān)管法律規(guī)范，可以參照內(nèi)資銀行的一些市場準(zhǔn)入與經(jīng)營標(biāo)準(zhǔn)，來制定外資銀行離岸金融業(yè)務(wù)的市場準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)與經(jīng)營規(guī)范，以此將外資銀行的離岸金融經(jīng)營業(yè)務(wù)納入監(jiān)管范圍。此外，我國可以借鑒目前主要離岸金融市場的做法，在具體執(zhí)行過程中，對外資銀行進(jìn)行分類管理，并在經(jīng)營上進(jìn)行有限度的限制，這樣既可以加強對外資銀行離岸金融業(yè)務(wù)的監(jiān)管，也可以有效保護(hù)保護(hù)內(nèi)資銀行離岸金融業(yè)務(wù)的快速成長，提高競爭力。

作者：楊秀梅 單位：重慶大學(xué)法學(xué)院